исследования документально. Важность последнего показывает опыт другой компании из Новосибирска – ООО «Мастер-Сплав». Налогоплательщик заявил, что оказанные консультации – это специальные рекомендации для фирмы. Но при этом во всех документах услуга обозначалась, как «исследование рынка припоев и сплавов». Подробную информацию организация предъявить не смогла, так как она передавалась устно или в электронном виде. Оправдания не аргументированы, – решил ФАС ЗСО в постановлении от 5 апреля 2006 г.
№ Ф04-1866/2006(21004-А45-40). Не указано, что изучен рынок сплавов, выпускаемых производителем, не ясно – оценивался общий спрос или тот, на который может рассчитывать бизнесмен из Новосибирска.
Еще одно дело из этого региона (ЗАО «Строительная компания „Город“) показывает, что в расчетах с консультантами лучше не использовать векселя и очень важно обеспечивать налоговую безопасность. Чиновники включили консультационные издержки в группу риска (рекомендациями, утвержденными приказом МНС России от 23 апреля 2003 г. № БГ-4-02/9дсп). И их реальность они часто уточняют встречными проверками. Претензии к консультанту (несданная отчетность, фиктивный директор, отсутствие госрегистрации и т. п.) почти доказывают нарушения у плательщика. Если тот рассчитывался векселями, возникает еще одна причина для подозрений.
Все это позволило суду отменить решение, принятое ранее в пользу акционерного общества. Дело направили на новое рассмотрение (постановление ФАС ЗСО от 1 марта 2006 г. № Ф04-716/2006(20101-А45 -37)). Бывают случаи, когда предприятия выигрывают, даже если ИФНС не находит консультанта. Пример – опыт фирмы «Гелокс» (Казань). Впрочем, там информация была напрямую связана с деятельностью и повлекла рост прибыли. Кроме того, постановление вынесено 2 декабря 2004 года (№ А65 -6723/2004-СА2-9). Тогда к консультациям судьи относились либеральней и юристы считали их относительно безопасными. Перелом наступил после громкого столичного конфликта.
14.3. Консультация с переходом в конфискацию
Знаковым стало дело «Интерфармтехнологии» (постановление ФАС МО от 19 мая 2005 г. № КА-А40/3867-05). Ее консультировал единственный учредитель, ставший предпринимателем – «упрощенцем». Он, по утверждению налогоплательщика, вводил стандарты управления, в том числе требуемые официальными документами. За это гражданин получил 5 млн рублей. Чиновники отказались принимать такие затраты, посчитав единственной целью сделки незаконное снижение налогов. Компания уменьшила прибыль, облагаемую по ставке 24 процента, сэкономив 1,2 млн рублей (5 млн х 24 %). Собственник заплатил единый налог по ставке 6 процентов, то есть 300 тыс. рублей. Выигрыш, по мнению инспекции, составил 900 тыс. рублей. (1,2 млн – 300 тыс.). В расчете не учтены пенсионные взносы, но они мизерны.
Фиктивность операции доказывалась сопоставлением сумм. Весь годовой фонд оплаты труда общества – 461 123 рубля, то есть 9,2 процента от спорных услуг. Самая значимая статья издержек – годовые расходы на покупку товаров превышали стоимость консультаций всего в 2,9 раза. Кроме того, против фирмы использовали акты оказанных услуг. В соответствии с ними только в одном квартале предприниматель 66 дней консультировал сотрудников. Ежедневно им посвящалось 8 рабочих часов. Учитывая, что в этом периоде оказалось всего 58 рабочих дней, у суда возник резонный вопрос: когда люди исполняли свои служебные обязанности? Документов о работе в выходные предоставлено не было. Так что вопрос повис в воздухе.
Можно допустить, что работник каждый день тратил восемь часов на выдачу консультаций. Но если в табеле у него стоят восьмерки, он еще и восемь часов исполнял свои основные обязанности. В это не верится. Кроме того, показывая столь жестокую загрузку, работодатель сознается в нарушении статьи 91 Трудового кодекса. Ему грозит штраф – от 30 до 50 тыс. рублей (ст. 5.27 КоАП РФ).
Вернемся к «Интерфармтехнологии». Консультации не привели к росту доходов – указал суд. Он не требовал немедленной окупаемости, заметив, что за два года выручка почти не менялась. Против фирмы использовали и неподготовленность ее и ПБОЮЛ. Часть документов по консультациям они не успели вовремя принести в суд, а позже он отверг аргументы. Налогоплательщики не учли: нельзя и мечтать о том, что инспекторы пропустят дорогостоящие консультации. Все, в том числе внутренние неналоговые документы, показывающие такие расходы, надо оформлять, как только уменьшена прибыль. Кто-то может счесть эту рекомендацию странной – все документы нужно составлять вовремя – в день совершения операции. Так то оно так, но не всегда закон соблюдается. И говорим мы не об одной бухгалтерской первичке, а еще об исследованиях, справочных таблицах, рекомендациях – то, что доказывает наличие услуг. Без них удастся списать разве что небольшие суммы (их величина индивидуальна для каждого). И все.
Кроме того, открытым остался вопрос – почему услуги заказаны учредителю. Допустим, вносимая ему плата меньше расходов на наем других партнеров. Факт и сумма экономии должны стать аргументами в арбитраже.
Процесс «Интерфармтехнологии» стал знаковым не из-за доначислений налогов. В первой инстанции ее договор с ПБОЮЛ признали ничтожным и совершенным «с целью, заведомо противной основам правопорядка». Арбитраж применил статью 169 ГК РФ, потребовав взыскать с участников недействительной и ничтожной сделки по 5 млн рублей в доход государства. Кроме того, доначислен налог на прибыль и штраф. Решение о ничтожности позже отменили, но лишь по одной причине – суд вынес его по своей инициативе, без заявления ИФНС. Так что обвинение в фиктивности услуг может привести не только к доначислению, но и к решению о противоправности. Это гораздо хуже.
Мы, не оценивая вину «Интерфармтехнологии», добавим еще опасений. Дорогостоящие и долго неокупаемые консультации часто фиктивны. Но есть реальные случаи, когда услуга рассчитана на длительный период и лишь через несколько лет затраты начнут приносить хоть какой-то эффект. Тут споры с чиновниками практически гарантированы. Поэтому операции стараются оформлять на уже работающие на рынке компании (если речь идет о холдинге) или разбивать договор с консультантом на мелкие этапы, выполняемые в разное время. Когда это невозможно, приходится или увеличивать налогооблагаемую прибыль или судиться. Шансы на победу есть, но они невелики.
14.4. По стопам Ходорковского
Самый известный спор о наличии либо отсутствии консультаций – дело Михаила Ходорковского и Платона Лебедева. Зарегистрировавшись предпринимателями, они использовали упрощенную систему налогообложения. Это было в 1998 и 1999 году, когда «упрощенцы» вносили фиксированный и небольшой налог. Бизнесмены перечислили его в бюджет, но, по мнению прокуратуры и судей, применяли УСН незаконно. Ими не оказывались консультации. А полученные деньги – зарплата, облагаемая налогом и пенсионными взносами. Общая сумма налогов и взносов с зарплаты была в десятки раз больше той, что отдавали в бюджет Ходорковский и Лебедев.
Схема допустима и сейчас. Большинство «упрощенцев» начисляют единый налог – 6 процентов от валового дохода. Это меньше, чем НЛФЛ, ставка которого 13 процентов. Кроме того, соцналог заменяется пенсионными платежами – 1800 рублей в год (п. 3 ст. 28 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. № 167 -ФЗ).[47] Наконец, ПБОЮЛ-«упрощенцы» могут начислять фиксированный налог, выполнив три условия, перечисленные в статье 346.25.1 Налогового кодекса. Первое – у предпринимателя нет наемных сотрудников, в том числе по гражданско-правовым договорам. Второе – деятельность индивидуала упомянута в пункте 2 статьи 346.25.1 НК РФ. Там есть 58 видов работ и услуг. Среди них нет консультаций, но есть обучение, перевод с иностранных языков, перевозка грузов и т. д. Оказывая такие услуги фирме, можно значительно уменьшить ее налогооблагаемые доходы. А платеж ПБОЮЛ не возрастет. Эта сумма стабильна, она должна рассчитываться из регионального закона. Таково третье условие. К примеру, столичные власти считают, что чистый годовой переводчика – 180 000 рублей (ст. 1 Закона г. Москвы от 9 ноября 2005 г. № 54). Налог с него начисляется по ставке 15 процентов и составляет 27 000 рублей в год. НДФЛ может быть намного больше. Если зарплата человека 30 000 рублей в месяц, годовой НДФЛ – 46 800 руб. (30 000 руб./мес. х 12 мес. х 13 %). Учитывая, что еще будет экономия в ЕСН, понятно – предпринимательство выгодно.
Схема может основываться не на «упрощенке», а на ЕНВД. Применять ее несложно, но легко допустить ошибки, видные из дела бизнесменов. В частности, они не заключали сами договора (всю работу выполняли помощники). Поэтому Платон Лебедев не смог назвать заказчиков и суд решил, что их не
