перечисленных в ст. 59 ТК РФ.
По соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться:
– с лицами, поступающими на работу к работодателям – субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания – 20 человек);
– с поступающими на работу пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, разрешена работа исключительно временного характера;
– с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы и в других случаях, предусмотренных ТК РФ или иными федеральными законами.
Следовательно, во всех иных случаях, не перечисленных в ст. 59 ТК РФ, работодатель обязан заключить с иностранным работником трудовой договор без определенного срока действия.
Обратите внимание!
Срок действия разрешения на работу не может служить основанием для заключения срочного трудового договора.
Рассмотрим на конкретном примере порядок заключения трудового договора с постоянно проживающим иностранным работником.
1 сентября 2010 г. в организацию ООО «Натали» принят работник Томсон Т. на должность шеф-повара, с которым был заключен трудовой договор.
Приведем примерную форму трудового договора с иностранным работником.
Для определения статуса налогового резидента Российской Федерации и срока фактического пребывания в Российской Федерации, достаточно копии паспорта иностранного гражданина с отметками органов Федеральной пограничной службы о днях въезда этого лица в Российскую Федерацию и выезда из нее (письмо ФНС РФ от 16 мая 2006 г. № 04-2-05/3 «О порядке уплаты налога на доходы физических лиц»).
УФНС РФ по г. Москве в письме от 30 ноября 2006 г. № 18–11/3/104917 разъяснило, что физические лица – граждане Республики Беларусь рассматриваются в качестве налоговых резидентов Российской Федерации с даты вступления в силу трудового договора, заключаемого ими с работодателями, если указанным трудовым договором предусматривается выполнение работы на территории Российской Федерации сроком не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев.
Следовательно, определение налогового статуса физического лица исходя из срока трудового договора возможно только для граждан Республики Беларусь. Это установлено протоколом от 24 января 2006 г. к Соглашению между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество от 21 апреля 1995 г., который ратифицирован Федеральным законом от 17 мая 2007 г. № 81-ФЗ «О ратификации протокола к соглашению между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество» и вступил в силу 31 мая 2007 г.
Таким образом, в трудовом договоре необходимо предусмотреть, что выполнение работы на территории Российской Федерации должно осуществляться не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев, и для целей возможного перерасчета налоговых обязательств указанных лиц по другим ставкам контролировать соблюдение данного пункта договора.
К документам, подтверждающим фактическое нахождение иностранных лиц на территории Российской Федерации, также могут быть отнесены:
– справки с места работы, выданные на основании сведений из табелей учета рабочего времени;
– копии паспорта с отметками органов Федеральной пограничной службы о днях въезда этого лица в Российскую Федерацию и выезда из нее;
– квитанции о проживании в гостинице и другие документы, оформленные в порядке, установленном законодательством РФ, на основании которых можно установить длительность фактического нахождения физического лица в Российской Федерации (письма Минфина РФ от 5 февраля 2008 г. № 03-04-06-01/31, ФНС РФ от 16 мая 2006 г. № 04-2-05/3 «О порядке уплаты налога на доходы физических лиц»).
В этом случае можно порекомендовать работодателям, требовать указанные документы при приеме на работу и при увольнении иностранных работников.
При этом следует учитывать, что вид на жительство подтверждает право физического лица на проживание в Российской Федерации, а не является документом, подтверждающим фактическое время его нахождения на территории страны (письмо Минфина РФ от 14 апреля 2008 г. № 03-04-05-01/108). Однако применять вид на жительство можно для целей пенсионного страхования.
4.14. Трудовой договор с временно пребывающими иностранными работниками
Понятие временно пребывающего в Российской Федерации иностранного гражданина определено п. 1 ст. 2 Закона № 115-ФЗ: это лицо, приехавшее в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание.
Срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы. При этом следует учитывать, что срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать 90 суток, за исключением случаев, предусмотренных п. 1 ст. 5 Закона № 115-ФЗ.
Срок временного пребывания иностранного гражданина как на территории одного или нескольких субъектов Российской Федерации, так и на всей территории Российской Федерации в отношении отдельных категорий временно пребывающих в Российской Федерации иностранных граждан может быть увеличен Правительством РФ до 180 суток или сокращен (п. 1 ст. 5.1 Закона № 115-ФЗ).
По общему правилу, установленному п. 2 ст. 5 Закона № 115-ФЗ, временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного Законом № 115-ФЗ или международным договором Российской Федерации.
Исключением являются случаи, когда на день истечения указанных сроков ему продлены срок действия визы или срок временного пребывания, либо ему выданы новая виза, или разрешение на временное проживание, или вид на жительство, либо у него приняты заявление и иные документы, необходимые для получения им разрешения на временное проживание.
Срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации может быть соответственно продлен или сокращен, если изменились условия или перестали существовать обстоятельства, в связи с которыми ему был разрешен въезд в Российскую Федерацию (п. 3 ст. 5 Закона № 115-ФЗ).
Такое решение принимается федеральным органом исполнительной власти, ведающим вопросами иностранных дел, или федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции, функции по контролю, надзору и оказанию государственных услуг в сфере миграции, или его территориальными органами (п. 4 ст. 5 Закона № 115-ФЗ).
Срок временного пребывания иностранного гражданина в порядке, не требующем получения визы, и заключившего трудовой договор, продлевается на срок действия заключенного договора, но не более чем на один год, исчисляемый со дня его въезда в Российской Федерации. Решение о продлении срока временного пребывания принимается территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции, о чем делается отметка в миграционной карте.
Прежде чем заключить трудовой или гражданско-правовой договор с иностранным работником
