Обозначим наиболее актуальные ситуации:
• КИК зарегистрирована в стране, имеющей договор с Россией по вопросам налогообложения и гарантирующей обмен надлежащей информацией (перечень территорий, которые не обеспечивают обмен с Россией подобной информацией, можно узнать из Приказа Минфина РФ от 13.11.07 № 108н);
• эффективная ставка налогообложения по доходам конкретной компании как минимум 75 % средневзвешенной ставки;
• пассивные доходы КИК находятся в пределах 20 % в общем объёме доходов компании.
Кстати: средневзвешенная ставка представляет собой частное от деления суммы налога на прибыль КИК, которую компания платила бы в России, на всю сумму этих доходов. Напомню, что общая ставка налога на прибыль в России составляет 20 %, а по дивидендам – 13 %. Отсюда возможны разные показатели средневзвешенной ставки. А эффективная ставка – то же самое, но по законам страны местопребывания КИК.
Вы можете сами посмотреть, какие варианты налогообложения возникают в зависимости от законодательства страны местопребывания КИК, размера прибыли и её доли (от дивидендов и на общих основаниях). Для справки: на Кипре ставка налога на прибыль при предоставлении услуг составляет 12,5 %, а на дивиденды – 0 %. Предположим, ваша компания получила прибыль 60 млн. руб. Считайте, смотрите, сравнивайте. Прикиньте вариант: какую долю прибыли КИК получила от оказания услуг, а какую – на дивиденды. Сразу скажу: в подавляющем большинстве случаев кипрская компания не будет освобождена от уплаты налога на прибыль в России. Так что лучше или не Кипр, или – не КИК.
Вообще любой европейский холдинг под контролем российского резидента, когда он получает большую часть доходов в виде дивидендов (если страна местопребывания КИК освобождает от уплаты налога на прибыль такого вида), будет обязан платить в России налог на прибыль в полном объёме. Поэтому вывод капитала в оффшоры на подобных условиях становится не столь привлекательным, как это было до сих пор.
Ещё один вариант – явное преобладание в структуре доходов КИК активных доходов (от 80 % и выше). Отметим, что различие активных доходов от пассивных для КИК проводится на основании положений ст. 309.1 НК РФ. В соответствии с международными стандартами под пассивными доходами подразумеваются доходы типичного рантье: от сдачи недвижимости, проценты от ценных бумаг, портфельных инвестиций. Однако российское налоговое законодательство почему-то включает в этот ряд и доходы многих видов торговли, рекламы, лизинга.
Приведём пример для КИК в рамках такой цивилизованной юрисдикции, как датская. Предположим, компания, зарегистрированная в Копенгагене, торгует продуктами нефтепереработки. При этом она не имеет контрагентов – датских резидентов. В этом случае она не платит в стране местопребывания налога на прибыль. Между нашими странами заключён договор об исключении двойного налогообложения. В перечень пассивных доходов такие виды доходов наш законодатель не включил. Таким образом, КИК не обязана платить налог в российскую казну.
Оценим риски
Закон, как мы видим, получился весьма непростым. Применять его, вполне очевидно, будет не просто. Но трудности могут возникнуть не только у правоприменителя, но и у налогоплательщика. В связи с этим стоит оценить риски для компаний, которые могут получить статус КИК, а также для лиц, которых фискальные органы признают контролирующими.
Основная проблема для налогоплательщиков – открытый характер перечня признаков контролирующего лица (см. п.п. 3–6 ст. 25.13 НК РФ). Отсюда и открытый характер ситуаций, когда зарубежная компания становится с точки зрения российского законодателя КИК.
Ещё одна тонкость: что по смыслу ст. 105.2 НК РФ может быть признано участием в КИК? Какие виды ценных бумаг не могут быть учтены для определения доли участия, а потому и не требуется предоставление уведомления о факте участия (см. п. 3.1 ст. 105.2 НК РФ)?
Сразу отметим, что к этим видам относятся те ценные бумаги, которые приобретены по договору РЕПО (за некоторыми исключениями, например, когда вторая часть РЕПО ещё не исполнена). Кроме того, при определении доли участия не могут быть учтены акции и прочие ценные бумаги, которые получены на основании соответствующего договора займа (здесь тоже имеются исключения, например, когда не исполнено или ненадлежащим образом исполнено обязательство возврата ценных бумаг по договору займа).
Обращаю ваше внимание на содержание пп. 5 п. 7 ст. 25.13 НК РФ. Здесь говорится о том, что в категорию КИК не входят отдельные разновидности трастов. Это, например, так называемые безотзывные трасты.
Иногда лицо, не являющееся учредителем и не участвующее в распределении прибыли, имеет право на срок действия договора получить активы траста. При этом не всегда осуществление такого права может быть подведено под категорию дохода, который возникает при передаче имущества.
Кроме того, не совсем понятно, требуется ли уведомление российских налоговых органов об основании таких зарубежных некоммерческих организаций, которые по закону не распределяют прибыль, а потому нельзя вообще говорить о долях такой не существующей с юридической точки зрения прибыли.
Как видим, новый закон вызывает много вопросов. Для наступления полной ясности с его применением нам придётся подождать официальных разъяснений, в том числе и в рамках судебной практики.
22.01.2015
Налоговые преступления: мы вас посадим!
Времена сегодня вроде бы вегетарианские, за политику почти не садят. Но за налоговые преступления собираются карать так, что вспоминается «веселье» сталинских времён.
Депутаты Госдумы РФ 10 октября 2014 года приняли закон, в соответствии с которым восстановлен отменённый не так давно порядок возбуждения дел по налоговым преступлениям.
История болезни
Сегодня уголовно-процессуальный порядок возбуждения дел по составам, предусмотренным ст. ст. 198 и 199 УК РФ (уклонение от уплаты налогов физическими и юридическими лицами соответственно) предусматривает обязательное участие налоговых органов. Только после передачи в Следственный комитет РФ материалов налоговых проверок (выездных или камеральных) может быть возбуждено дело. Такой порядок продержался в России около 3-х лет (был введён во времена президентства Дмитрия Медведева), но сегодня чьё-то терпение лопнуло, и Госдума вернула старый порядок. Напомним, в чём этот порядок состоял. Тогда оперативные сотрудники МВД, работающие с налоговыми преступлениями, самостоятельно выявляли случаи уклонения, а затем передавали соответствующие материалы в СК РФ, который и возбуждал уголовное дело.
Чем не устраивал общественность старый порядок? Основанием для недовольства предпринимателей были два обстоятельства: низкая компетентность оперативников и высокие коррупционные риски. Ни для кого не секрет, что для работы с экономическими преступлениями квалификации, полученной в рядовом российском юридическом вузе недостаточно, нужна специальная подготовка, желательно – наличие второго (экономического) образования. На практике недостаточная квалификация сотрудников МВД приводила к дефектам квалификации преступлений (простите мне невольный каламбур).
Как работали полицейские по старым правилам? Для этого использовали два инструмента: так называемую экономическую экспертизу и признательные показания главного бухгалтера. Инструменты эти сбоев практически не давали, поскольку экспертиза была ведомственная, а потому результат подгоняли под приговор. Никого тогда не удивляло, что в своих заключениях «эксперты» спокойно ссылались на отменённые к моменту следствия нормы закона. То, что это грубо
