Иногда это допускается следствием, несмотря на решение КС РФ «По жалобе гражданина В.В. Паршуткина на нарушение его конституционных прав пунктом 1 части второй статьи 72 УПК РСФСР и статьями 15 и 16 Положения об адвокатуре РСФСР».
Суд отметил, что «юридическая помощь адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве не ограничивается процессуальными и временными рамками его участия в деле при производстве расследования и судебного разбирательства, она включает и возможные предварительные юридические консультации».
Кроме того, «освобождение адвоката от обязанности свидетельствовать об обстоятельствах и сведениях, которые ему стали известны или были доверены в связи с его профессиональной деятельностью, служит обеспечению права каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени… и является гарантией того, что информация о частной жизни, конфиденциально доверенная лицом в целях собственной защиты только адвокату, не будет, вопреки воле этого лица, использована в иных целях, в том числе как свидетельство против него самого…»
5. Отсутствие у адвоката допуска к государственной тайне.
Военный суд, если Вы военный, рассматривавший уголовное дело по обвинению Вас, может отказать адвокату в допуске к участию в деле в качестве защитника со ссылкой на ст. 21 и ст. 21.1 ФЗ РФ «О государственной тайне». Иногда это допускается следствием, несмотря на неоднократные решения КС РФ, в т. ч. от 10.11.2002, № 314-О, указавших, что распространение положений ст. 21 Закона «О гостайне» на адвокатов, участвующих в качестве защитников в уголовном судопроизводстве, и отстранение их от участия в деле в связи с отсутствием допуска к государственной тайне не соответствует позиции Конституционного суда РФ.
6. «Незапрещенные» законом приемы недопуска адвоката, являющиеся на сегодняшний день наиболее распространенными.
6.1. Окончание следствия в один день.
Следователь, ведущий дело, до самого последнего момента не объявляет лицу обвинение, а подобным последним моментом, как правило, является одновременное предъявление обвинения и обвинительного заключения, то есть момент окончания самого предварительного следствия.
У этого приема есть свои ограничения.
Так, лицо все равно нельзя допросить в отсутствие адвоката (постановление КС РФ от 27.06.2000 № 11-П).
Кроме того, в случае необходимости избрания лицу такой меры пресечения, как заключение под стражу, у его адвоката появляются все права, закрепленные за ним ст. 49 УПК РФ.
6.2. Игнорирование.
Этот прием на сегодня стал самым распространенным способом отказа в допуске адвоката к своему подзащитному на стадии предварительного следствия. Прием заключается в том, что когда адвокат хочет пройти к своему подзащитному – в следственный комитет, следственный изолятор, на место производства следственных действий, – ему отказывают по причинам, аргументация которых не совсем понятна или, скорее, не изложена внятно. Такими аргументами могут быть, например, слова дежурного или ответственного лица о том, что необходимо спросить начальство, есть ли все технические условия, чтобы устроить свидание (конвой, отдельная комната и т. п.); не на прогулке ли клиент или просто: «Мы ничего не знаем».
Основная мера борьбы против приема «игнорирование» – фиксация отказа в допуске к своему подзащитному. Опытные адвокаты предлагают несколько способов фиксации факта отказа в допуске к доверителю: вызов по телефону наряда полиции к следственному комитету, вызов по телефону «скорой помощи» к следственному комитету, подача телеграммы на имя надзирающего прокурора, фиксация отказа в допуске на видеокамеру, в том числе на стационарную камеру видеонаблюдения.
18.5. Проверочная закупка в рамках оперативно-розыскной деятельности при приобретении наркотиков
Материалы ОРД передаются следователю на основании постановления начальника органа, осуществляющего эту деятельность. В постановлении указываются основания и обстоятельства производства ОРД, личности участников, полученные результаты, мотивируется необходимость их рассекречивания, к постановлению прилагаются подлинники протоколов (актов) соответствующих ОРД, рапортов оперативных работников, изъятые предметы и документы.
При изучении документов, представленных оперативным подразделением, необходимо проверить три момента:
– соответствие оформления этих документов требованиям законодательства и ведомственных нормативных актов;
– соблюдение формы и условий производства оперативно-розыскных мероприятий требованиям Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», наличие оснований для проведения каждого ОРД;
– содержание представленных документов и материалов, их полноту и логическую связь.
Подсудимый должен выделить информационные нестыковки и «белые пятна» (отсутствие информации), наличие которых может свидетельствовать о возможных нарушениях при производстве ОРД и последующих следственных действий.
Оценивая допустимость и достоверность сведений, представленных оперативным подразделением в качестве доказательств по делу, подсудимый и его защитник, как правило, рассматривают пять возможных ситуаций:
1. Все материалы получены в соответствии с законом, и содержащаяся в них доказательственная информация достоверна.
2. Все материалы получены с нарушением закона, но содержат достоверную информацию.
3. Часть материалов получена с нарушением закона, но содержащаяся в них информация достоверна (полностью или частично).
4. Все материалы получены в соответствии с законом, но содержат недостоверную доказательственную информацию.
5. Все материалы получены с нарушением закона и содержат недостоверную информацию.
Следуя сложившейся международной практике и требованиям Европейского суда по правам человека данный перечень следует дополнить еще двумя версиями:
6. Действия по сбыту наркотических средств были совершены в результате провокации со стороны оперативных работников или лиц, действовавших по их поручению.
7. Подозреваемый совершил сбыт наркотических средств по собственной инициативе, его действия не были спровоцированы оперативными работниками или лицами, действовавшими по их поручению.
Допрос понятых
Наряду с материалами ОРД в доказывании фактов незаконного сбыта наркотиков активно используются показания участников и свидетелей проверочной закупки – понятых, оперативников и подозреваемых. Очередность допросов лиц, участвовавших в производстве ОРД, следователь определяет исходя из обстоятельств дела. При выборе способа вызова на допрос лиц, участвовавших в качестве понятых (незаинтересованных граждан), имеет смысл проверить наличие личных связей между понятыми и оперативным работником. При допросе понятого его личность должна быть установлена на основании соответствующих документов, а не «со слов оперативного работника».
В ходе допроса понятого должны быть выяснены следующие обстоятельства:
• когда, где и при каких обстоятельствах он был приглашен в качестве понятого, при производстве какого административного или оперативно-розыскного действия присутствовал. Во что он был одет в это время;
• кем из должностных лиц проводилось данное ОРМ, что ему известно о предшествовавших обстоятельствах. Кто еще участвовал в производстве этого ОРД. Знает ли он с должностное лицо и иных участников лично; если да, то как давно, при каких обстоятельствах познакомились, какие между ними отношения.
• должно быть дано краткое описание внешности каждого участника, а также их одежда;
• были ли разъяснены всем участникам
