Второй момент. Возможность чрезмерно широкого толкования термина «соучастие». Дело в том, что соучастие нужно отличать от приготовления к преступлению. Например, будущий грабитель ходил в тренажёрный зал и накачивал мускулатуру. Следует ли считать тренажёр орудием преступления и на этом основании конфисковать его у хозяина тренажёрного зала, а его самого объявить соучастником? Аналогия понятна: ваш банкомат использовали для проведения сомнительных транзакций – можно ли его потом конфисковать?
И, наконец, третий аспект проблемы. Ещё несколько лет назад Верховный Суд РФ уточнил, что консультанты по налоговым вопросам и юристы могут привлекаться к юридической ответственности в качестве соучастников преступления. Тоже, прямо скажу, весьма деликатное утверждение. Можно ли считать, например, описание преступления подстрекательством к его совершению? Тогда следует пересажать практически всех авторов детективных романов. До сих пор правоохранительные органы не пользовались такой возможностью. Но после принятия поправок, позволяющих привлекать к уголовной ответственности юридические лица, у правоохранителя могут дойти руки и до консультантов. Что с этим делать, как подготовиться к новым поправкам?
13.11.2014
Труд взаймы: запрет или ограничения?
Оптимизация трудовых отношений – непременное условие формирования цивилизованных рыночных отношений. Этот процесс необходимо проводить параллельно с преобразованиями налоговой системы. Российский законодатель пытается работать на этом поле.
Что у него на выходе?
В 2016 году вступит в силу закон № 116-ФЗ, который формально провозглашает запрещение заёмного труда. На практике же этот нормативный акт меняет правила аутстаффинга.
Такой способ использования рабочей силы, при котором работники оформляют трудовые отношения не с фактическим работодателем, а с третьей стороной, находит сегодня всё более широкое применение в России. Его плюсы заключаются не только в распределении обязанностей по поиску, набору и использованию персонала, но в возможности аккуратного применения налоговых финтов.
Ст. 56.1 Трудового Кодекса РФ Заемный труд запрещен. Заемный труд – труд, осуществляемый работником по распоряжению работодателя в интересах, под управлением и контролем физического лица или юридического лица, не являющихся работодателем данного работника. Особенности регулирования труда работников, направленных временно работодателем к другим физическим лицам или юридическим лицам по договору о предоставлении труда работников (персонала), устанавливаются главой 53.1 настоящего Кодекса.
Итак, закон запрещает заёмный труд – и он же допускает использование предоставленного персонала. Принципиальные отличия между этими двумя способами организации трудовых отношений закон чётко не проводит. Вроде бы главное отличие – сугубо временный характер предоставления персонала.
Но тут возникает некоторое сходство с временным переводом. Закон прямо исключает отдельные основания из тех, что допускаются для перевода в случаях предоставления персонала, но и здесь полного разграничения не наблюдается.
Классика жанра
Что даёт работодателю классический аутстаффинг? Правильно: экономию на уплате налога на прибыль.
Напомним суть этой схемы. Фирма, работающая на общем налоговом режиме, увольняет своего работника, тот немедленно заключает трудовой договор с дружественной фирмой, работающей уже на упрощёнке. Иногда таким образом нанимают целый трудовой коллектив.
После этого «упрощенец» перекидывает нанятый с его подачи персонал обратно. При этом плата за такую услугу существенно превышает как фонд оплаты труда, так и социальные взносы. Это, разумеется, приводит к росту расходов и снижению прибыли (которая облагается по 20-процентной ставке) и позволяет перейти на более щадящий режим.
Что касается партнёра, работающего на упрощенке, то ему грозит лишь увеличение на 6 % уплачиваемого им единого налога. Каким образом компенсировать эту сумму – партнёры как-нибудь договорятся. Добавьте к этому возможность сэкономить на социальных взносах – и выгода станет совершенно очевидной. Напомним, что законодатель даёт возможность некоторым работодателям, работающим на упрощёнке, использовать льготный тариф для уплаты страховых взносов (20 %, а не обычных 30).
Однако закон требует, чтобы подобные льготы предоставлялись по такому виду деятельности, доля доходов которых в общем объёме составляет не менее 70 %. То есть фирма кроме аутстаффинга должна заниматься ещё какими-то видами деятельности (желательно – производственными).
Сегодня закон устанавливает ограничения для тех, кто желает заниматься предоставлением персонала. Перечень таких субъектов содержит закон о занятости.
Ограничения по аутстафферам
Итак, с 2016 года предоставлять персонал имеют право только две категории субъектов:
• частные агентства,
• работающие в сфере занятости.
Такое право приобретают юридические лица, имеющие соответствующую аккредитацию. Каким образом будет такая аккредитация проходить – решать будет Правительство РФ. Время до 2016 года для решения этой проблемы ещё имеется.
Но есть одно прямое указание закона: таким агентствам запрещено использовать упрощённый режим (п. 8 ст. 18.1 Закона РФ о занятости в ред. 2016 года, подп. 21 п. 3 ст. 346.12 НК РФ в ред. 2016 года). Это ограничение исключает использование в будущем описанной нами выше схемы.
Законодатель (в том же законе о занятости населения) устанавливает перечень условий, которым должны соответствовать частные агентства. Это уставной капитал в размере свыше 1 млн. рублей; отсутствие налоговых и прочих бюджетных долгов; высшее образование и определённый стаж работы по специальности у руководителя и отсутствие у него судимости по ряду преступлений (экономическим и против личности).
Вторая категория субъектов, наделённых правом предоставлять клиентам персонал: компании, направляющие на временные работы сотрудников в аффилированную организацию; компании, имеющие общее акционерное соглашение с принимающей персонал стороной.
Закон не даёт отдельного разъяснения, что такое аффилированная организация, поэтому следует понимать этот термин по аналогии с действующим законодательством.
Ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»: «Под аффилированными лицами юридического лица понимаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на его деятельность. В частности, таковыми являются:
• юридические лица, принадлежащие к той же группе компаний;
• учредители, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов при управлении данной компанией;
• дочерние компании, при управлении которыми данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов.
Требования к таким организациям должны быть определены соответствующим законом, который пока не принят. Что интересно: индивидуальные предприниматели не могут относиться ни к одной из разрешённых законом групп субъектов.
Следовательно, начиная с 2016 года, они могут забыть об аутстаффинге. В то же время аффилированным компаниям, работающим в сфере аутстаффинга, не запрещено использовать спецрежимы. То есть применение описанной нами ранее налоговой схемы всё-таки возможно хотя бы для такой категории субъектов. Но, во-первых, это будет усечённый
