13. Осмотр, обыск и выемка. Отличие обыска от обследования помещений и документов
Осмотр производится в целях обнаружения следов преступления и может быть проведен до возбуждения уголовного дела (ст. 176 УПК РФ). По результатам составляется протокол осмотра предметов (ст. ст. 166–167 УПК РФ), в котором должны быть указаны следующие моменты:
• индивидуальные признаки и особенности изымаемых предметов (если это компьютер – марка, цвет, заводской номер, производитель, операционная система, содержание изъятого и относящееся к уголовному делу; если это документ – отправитель, получатель, количество листов, копия или оригинал);
• где конкретно были изъяты предметы;
• во что упакованы;
• каким образом опечатаны и какой печатью;
• кем из следователей и сотрудников полиции заверены;
• подписи участников досмотра предметов;
• осмотр жилища только с согласия жильцов или по решению суда;
• осмотр офиса в присутствии должностного лица (таковым является только генеральный директор
Перед началом осмотра необходимо заявить ходатайство: «Какие имеются основания считать, что в помещении будут обнаружены следы преступления и иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела?»
По окончании осмотра необходимо сделать заявление: «Несмотря на ходатайство, не были представлены обоснования для проведения осмотра, и какие конкретно следы осмотра могли быть обнаружены. Осмотр незаконен».
Все обнаруженное и изъятое должно быть предъявлено лицу и понятым. Осмотренные документы (предметы) должны быть опечатаны и заверены подписью следователя. Имеются предпосылки для злоупотребления со стороны следователя, если в протоколе изъятия нет подписи понятых и лица, у которого это изъято, отсутствуют индивидуальные признаки изъятых предметов (документов) несмотря на ст. 177 УПК РФ. В таком случае осмотр проведен без должностного лица, поэтому считается незаконным.
Обыск производится при наличии достаточных данных полагать, что у Вас или в офисе могут находиться орудия преступления (предметы и документы) (ст. 182 УПК РФ).
Перед началом процедуры необходимо заявить ходатайство: «Какие у вас есть конкретные факты полагать, что у меня (в помещении) могут находиться орудия преступления или предметы, имеющие значение для дела? Прошу указать конкретные и мотивированные данные».
По окончании обыска необходимо записать в протоколе: «Несмотря на заявленные мною ходатайства, был проведен обыск, но мне не было предъявлено оснований для его проведения в соответствии со ст. 7 ч. 4 УПК РФ».
Обыск необходимо проводить на основании постановления следователя; обыск в жилище (в том числе придворовых помещениях) – только на основании решения суда.
Перед обыском постановление должно быть подписано следователем.
Постановление и предметы, которые были изъяты в ходе обыска, – должны быть предъявлены Вам (лицу, у которого был проведен обыск), понятым, специалисту, адвокату с проставлением их подписей. Вам должно быть предложено добровольно выдать подлежащие изъятию предметы и документы.
При изъятии компьютеров, жестких дисков, флэшек должен присутствовать специалист (необходимо проверить его полномочия и что он действительно специалист). При этом необходимо заявлять ходатайство о копировании информации с компьютера и предоставлении в полицию копии документов, а себе оставить оригиналы (с указанием этого факта в протоколе обыска (выемки). Понятые при обыске должны присутствовать в каждом помещении и подтвердить изымаемое из каждого шкафа, сейфа, стола своими подписями.
Заявите следователю: «При проведении обыска понятым не разъяснялась ст. 60 УПК РФ, и они непосредственно не участвовали в обыске документов (предметов). Им просто показали доказательства (предметы), они подписали протокол и ушли, не участвуя в обыске ящиков, столов, шкафов, сейфов непосредственно, тем самым они не могут подтвердить ход обыска. Считаю, что обыск и его процедура являются недопустимым следственным действием, проведенным с нарушением закона.
Мне, понятым, адвокату, специалисту, подозреваемому и присутствующим при обыске документы не представлялись, что это за папки документов нам никто не разъяснял, и их мы не идентифицировали».
При нарушении прав при проведении обыска направлять жалобу руководителю следственного органа и в суд.
Например, в ходе обыска жилья на неправомерные действия следователя (в части следующих нарушений):
• часто суд не вправе рассматривать вопрос о производстве следственного действия не по месту производства следствия и не по месту проведения следственного действия;
• судья разрешил производство обыска самому следователю, а не иным лицам;
• отдельное поручение на производство обыска можно изготовить и «задним» числом, но это уже не имеет смысла, т. к. ни отдельное поручение, ни даже какая-нибудь расчудесная доверенность от следователя ни моему подзащитному, ни понятым не предъявлялись, и отметки об ознакомлении с ними нет и уже не будет;
• в нарушение ст. 115 УПК РФ изъятие личных денежных средств и банковских карт членов семьи подозреваемого произведено без вынесения мотивированного судебного постановления и фактически является лишением средств к существованию не только самого подозреваемого, но и его супруги, и их детей;
• изъятие «с помпой» документов, связанных с периодом работы подозреваемого, которые он сам представлял следователю и пытался приобщить к протоколу своего допроса, лишено всякого смысла, кроме создания видимости бурной деятельности и проведения «акции устрашения»;
• в нарушение ч. 9.1 ст. 182 УПК РФ изъятие электронных носителей информации (ноутбука и карты памяти) произведено без участия специалиста и их осмотра;
• в нарушение ч. 13 ст. 182 УПК РФ изъятые предметы, документы и ценности не были перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и стоимости, а были идентифицированы посредством упаковки в пакеты.
Перечисленные нарушения требований УПК, на момент подачи жалобы, являлись уже неустранимыми, то есть в силу ст. 75 УПК РФ являлись недопустимыми доказательствами, вследствие чего не могли использоваться при доказывании обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ, а значит подлежат возврату, как незаконно осуществленные.
Выемка в ходе обыска производится при необходимости изъятия предметов и документов и если точно известно, что они находятся у известных лиц (где и у кого) (ст. 183 УПК РФ).
Перед выемкой необходимо заявить ходатайство: «Какие у вас есть основания считать, что у меня находятся документы и предметы, имеющие значение для уголовного дела? Прошу указать, чем подтверждаются обстоятельства, подтверждающие информацию о том, что предметы (документы) находятся именно у меня. Прошу указать конкретно мотивированные данные, подтверждающие это».
По окончании выемки (если ничего не будет найдено) в протокол запишите: «Несмотря на заявленное мною ходатайство была проведена выемка, не приведшая ни к какому обнаружению у меня предметов (документов), имеющих отношение к уголовному делу».
Выемка проводится на основании постановления и в порядке как при обыске.
Следователь вправе вскрывать помещение (если Вы добровольно отказываетесь их открыть). При этом допускается вскрытие любых помещений (ч. 6 ст. 182 УПК РФ).
При вскрытии двери (сейфа) можете заявлять ходатайство: «На основании какой необходимости была взломана дверь (сейф) и имуществу нанесен ущерб?».
Важно: в чем отличие личного досмотра от личного обыска?
Так, личный досмотр регламентирован ст. 27.7 Кодекса об административных правонарушениях РФ и представляет собой обследование вещей, проводимое без нарушения их конструктивной целостности в
