Согласно ст. 184 УПК РФ, личный обыск производится в целях обнаружения и изъятия орудия преступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для уголовного дела, при наличии достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо они лица могут находиться.
Основное отличие здесь состоит в том, что личный досмотр осуществляется по делам об административных правонарушениях, а личный обыск – в ходе уголовного процесса в отношении особых субъектов, а именно подозреваемого или обвиняемого. Для производства личного обыска наличие возбужденного уголовного дела не является обязательным условием его проведения. Так, личному обыску может быть подвергнуто лицо, которое было застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения; на которое указывают потерпевшие или очевидцы как на лицо, совершившее преступление; а также в случае, когда на человеке или его одежде, при нем или в его жилище обнаружены явные следы преступления.
По субъектам проведения данные действия отличаются тем, что личный досмотр вправе осуществлять должностные лица, указанные в ст. 27.2, 27.3 КоАП РФ, а личный обыск – лица, проводящие предварительное расследование по уголовному делу.
При этом учтите, что требования сотрудников торговых центров, супермаркетов, продуктовых магазинов о демонстрации содержимого вещей, одежды, ручных кладей, находящихся при лице, являются незаконными. Уполномоченными на проведение личного досмотра в данных случаях являются лишь названные в КоАП РФ должностные лица. Поэтому в таких случаях гражданин имеет полное право не подчиняться незаконным требованиям сотрудников данных организаций.
По общему правилу личный обыск производится на основании постановления следователя. Вместе с тем законом установлен ряд случаев, при которых наличие постановления не требуется, а именно при задержании лица, заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.
Отличительной особенностью личного обыска является то, что он может быть проведен параллельно при осуществлении другого следственного действия. Например, при производстве обыска в жилище, если имеются достаточные данные полагать, что лицо, находящееся в этом жилище, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.
Так же как и при личном досмотре, личный обыск лица производится только лицом одного с ним пола и в присутствии понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в данном следственном действии.
В том случае, когда личный обыск происходит при обыске в жилище, для его производства необходимо судебное решение. Отдельного судебного решения на личный обыск в этом случае не требуется, поэтому его проведение в ходе обыска в жилище будет законно, если соблюден порядок получения судебного решения для проведения обыска в жилище, во всех остальных случаях производство личного обыска осуществляется без него.
При осуществлении личного обыска отдельный протокол может не составляться в случае, если личный обыск производился по основаниям, предусмотренным ч. 2 ст. 184 УПК РФ. Данные о результатах заносятся в протокол соответствующего следственного действия (протокол задержания лица или заключения его под стражу, а также протокол обыска в жилище). В свою очередь, личный досмотр производится без предварительного вынесения постановления досматривающего лица.
И личный досмотр, и личный обыск производятся лицом одного пола с досматриваемым или обыскиваемым в присутствии двух понятых того же пола. В исключительных случаях при наличии достаточных оснований полагать, что при физическом лице находятся оружие или иные предметы, используемые в качестве оружия, личный досмотр или обыск может быть произведен без участия понятых.
Отличие обыска от обследования помещений и документов
14. Арест и прослушивание телефонных разговоров и интернет-сообщений
Арест допускается при наличии достаточных данных полагать, что сведения, содержащиеся в телефонных и интернет-переговорах (смс-сообщениях) могут иметь отношение к уголовному делу.
Прослушивание телефонных переговоров и снятие информации с технических каналов связи (прослушивание телефонных переговоров (ПТП) и снятие информации с технических каналов связи (СИТКС) – СМС, ММС) (ст. ст. 185–186 УПК РФ).
Прослушивание телефонных переговоров и снятие информации с технических каналов связи требует санкции суда, поскольку это прямое ограничение прав гражданина России, предусмотренных ст. 23 Конституции.
Существует два способа получения судебной санкции на ПТП и СИТКС:
– следователем в порядке ст. ст. 165 и 186 УПК РФ;
– оперативниками по правилам ст. 9 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».
Первый вызывает наименьшее беспокойство за режим соблюдения законности при истребовании соответствующего разрешения на прослушивание телефонных переговоров и снятие информации с технических каналов связи, ибо он предполагает контроль руководства следственного органа, надзирающего прокурора и судебную проверку доводов в обоснование соответствующего ходатайства.
Есть почти полная гарантия того, что следователь, пожелавший осуществить ПТП или СИТКС, не станет указывать иные данные о телефонном номере или лице, чем те, которые реально подтверждаются материалами уголовного дела, поскольку эти документы всегда хранятся при нем и могут быть доступны многим участникам судопроизводства впоследствии.
Куда сложнее дела обстоят с делами оперативного учета (ДОУ), по которым спецслужбы проводят ОРМ до возбуждения уголовного дела или в рамках него, но без контроля со стороны следствия. Дела оперативного учета относятся к информации под грифами «секретно» и «совершенно секретно», хранятся в подразделениях-инициаторах, доступ к ним не со стороны лиц, их ведущих, практически невозможен.
Даже прокуроры не могут быть уверены в том, что субъекты ОРД предоставляют им для осуществления надзорных функций дела оперативного учета в полном объеме.
Что уж говорить про судью, который получает в обоснование выдачи санкции лишь постановление и рапорт о том, что «кто-то, где-то»… Поэтому любой недобросовестный оперативник, когда у него возникает необходимость поставить на технический контроль телефон адвоката, защищающего подозреваемого, попросту вкладывает в дело оперативного учета «агентурное сообщение» о том, что определенный абонент, может представлять интерес для целей предупреждения или пресечения преступной деятельности и указывает «нужный» номер в объемном списке тех, которые необходимо прослушивать.
Соответственно, достоверно узнать в отношении кого и как долго осуществлялись прослушивание телефонных переговоров и снятие информации с технических каналов связи в рамках дела оперативного учета судье реально невозможно. В то же время не выдать санкцию суд не может.
Поэтому советы «бывалых»:
• если говорите о чем-то, о чем не надо знать еще кому-то, – лучше не говорите по телефону вообще.
Наиболее приемлемый вариант для отправки конфиденциального сообщения вне офиса: интернет-кафе, почтовое отделение;
• если же хотите поговорить по сотовому телефону, перед серьезным разговором меняйте сим-карты и телефон, поговорите и выбросьте сим-карту вместе с телефоном, как не будет жалко;
• если хотите говорить о чем-либо, не выбрасывая своего телефона: отключите и извлеките батарею питания из него; выключите телефон, находящийся на Вашем рабочем
